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地方各级监察委员会对产生它的国家权力机关和上一级监察委员会负责[这里必须注意的是监察委员会对产生它的人大与向上一级监察委员会负责，有着不同内容、程序、责任要求，而且在两种负责发生冲突时，依循人民代表大会制度是根本政治制度的原则，应以向人大负责为主。

[14][英]麦高伟、杰弗里•威尔逊：《英国刑事司法程序》，姚永吉等译，法律出版社2003年版，第474页。[18]刘之雄：我国民族自治地方变通施行刑法之机制研究—以刑事和解为视角的考察，载《法商研究》2012年第3期。

例如黔东南苗族侗族自治州榕江县芭莎族群众在日常生产劳动和生活中可以持有和携带枪械的习俗就获得延续。在此过程中，司法者对制定法近乎苛刻，乃至背离本意的解释显系基于一种确信，即立法者‘往往把法律改得更糟，而司法者的任务是把立法者干预的害处尽可能加以限制在最小范围内，‘具有保守倾向的英国法官运用上述原则来限制和阻挠他们认为不合自己口味的现代社会立法，这是公开的。二是除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件 [23]关于刑事和解的主持机关，该法典规定了当事人刑事和解主要由公安机关、检察院或法院主持进行。本文系国家社科基金一般项目《刑法在民族地区的多元变通机制研究—基于实践理性和法律多元立场》（09BFX073）阶段性成果。[11]恢复性司法理论的奠基者霍华德•泽赫（Howard Zehr）认为，恢复性司法是指用一个可以尽可能整合犯罪引起的伤害、伤害引起的弥补或需求、需求所带来的责任义务等因素共同组成的过程，各方在过程中通过合力使被破坏的关系得到最大程度的修复。

[21] 基于以上原因，在少数民族地区刑事纠纷解决机制方面，我国目前鲜有针对性的立法出台。[27]这些保留性的规定分别使用了国家法律制度规定的基本权利国际上众所公认的人权等字眼，无一不在强调最低限度人权的概念，以便各成员主体能够准确或合适地加以遵守和履行责任。有下列情形的，应当履行有关手续：（一）对经各级人民代表大会及其常务委员会选举或者决定任命的公职人员给予撤职、开除处分的，应当先由人民代表大会及其常务委员会依法罢免、撤销或者免去其职务，再由监察机关依法作出处分决定。

在法律未作修改时，监察机关不能以便宜执法为由，轻率地创制性执法，从而违反公权机关法无授权不可为的原则。二是在国家权力机关和其他国家机关的关系上，其他国家机关由国家权力机关产生，对其负责、受其监督。议事规则虽然不是严格意义上的法律，但作为议会活动必须遵守的行为准则，仍然具有较高的地位。按照通常的法教义学的解释原则，来推断宪法第74条逮捕一词的意涵，应该泛指一切对人大代表的人身自由限制的强制性措施。

其三，暂行规定第11条第3款之规定：对人大代表、政协委员进行政务处分，应当向其所在的人大常委会或者政协常委会通报。有些国家还通过政治手段，将违纪行为与政治责任挂钩，在确认议员严重违纪之后，一定期限内不得再次当选议员，对政治人物而言，失去成为议员的资格属于变相的惩罚。

其二，议会内部成立综合管理机构，拥有对议员违纪的惩戒功能。现行宪法第126条规定：国家监察委员会对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责。本条第2款所指涉的法律法规授权组织与监察法第12条、第13条规定的监察派出机构之间是什么关系是另外需要研究的重要问题。结合第92条至第95条，每一项惩戒措施都有相对应的违纪行为的具体表现。

根据2009年8月27日修正的《全国人民代表大会常务委员会关于（中华人民共和国刑法）第九十三条第二款的解释》，村民委员会等村基层组织人员协助政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条规定的其他依照法律从事公务的人员，具体如下：（1）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理。而按照《关于划分企业登记注册类型的规定》第3条的规定：国有企业是指企业全部资产归国家所有，并按《中华人民共和国企业法人登记管理条例》规定登记注册的非公司制的经济组织。但中国公职人员与西方公职人员不同之处在于，西方公务员因政治问责而当然失去公务员身份，要么另谋职业，要么由社会保险、医疗保险体系来提供生活保障。在现代所有立宪国家，作为整体的国家权力往往基于诸多因素作了大同小异的各类划分，不同机关基于一定的原则形成并处理相互间的关系。

若议员能主动承认错误，议长可采取口头警告或免于处罚的方式惩戒，而不需要专门的惩戒机构出面解决。《中华人民共和国监察法》涉及监察范围和监察对象的规定大致可见之于以下条款：第3条规定各级监察委员会是行使监察职能的专责机关，依法对所有行使公权力的公职人员（以下称公职人员）进行监察，调查职务违法和职务犯罪，开展廉政建设和反腐败工作，维护宪法和法律的尊严。

第9条规定：地方各级监察委员会由本级人民代表大会产生，负责本行政区域内的监察工作。在监察立法的论证过程中，笔者和马怀德教授等曾经强烈呼吁赋予国家监察委以监察法规制定权，但此建议未获采纳，监察法也并无有关监察法规的规定，故该暂行规定不可归类于监察法规。

如是后者，在没有法律法规授权或者有权主体委托的情况下，监察机关能否自我授权？揆诸于过去的监察实践以及暂行规定第2条之规定，在监察制度改革之前，行政监察呈现范围狭窄之弊端，行政监察无权对人大、政协、民主党派机关等开展监察。（二）对经由中国人民政治协商会议各级委员会全体会议及其常务委员会选举或者决定任命的公职人员给予撤职、开除处分的，应当先由政协会议及其常务委员会免去其职务后，再由监察机关依法作出处分决定。如《法国国民议会议事规则》第71条规定只有议长才能提出警告。第2条规定：全国人民代表大会代表是最高国家权力机关组成人员，地方各级人民代表大会代表是地方各级国家权力机关组成人员。正是基于代表与人民之间的代表与被代表关系，代表在各级人大中不是为自己的利益而行动，而是代表选民和人民的意志，并为选民和人民的利益而行动。本来，按通常的改革智慧，对某些问题并无胸有成竹的定见时，可以戒急用缓，为某些试错性举措预留一些空间。

如果将传统法律实践中并不视为从事公务人员的人纳入监察范围，不仅会侵蚀法律的安定性价值，而且也会因监督对象的过于宽泛，导致监察机关自身履职的力不从心或者消化不良。比如，农民可能成为村自治组织的职务犯罪的涉案人，工人可能因国有企业高管的职务犯罪成为涉案人，普通教师可能因为公立高校负责人的职务犯罪而成为涉案人。

西方国家详细规定了议员应该履行的基本义务，需要强调的是议员违反某些义务不仅需要面临违纪惩戒，更有可能接受法律制裁。二是对议员言论的保障。

而中国公职人员在政治问责之后尚有相应公职级别与身份待遇，因此，对中国公职人员，在政治问责之外，尚有政务处分之必要。其二，司法权通常被认定为国家事权，乡镇一级并不设政权组织形式意义的司法机关（即没有所谓的一府两院），通常乡镇一级政权不可能出于打击报复的动机调动司法权限制人大代表的人身自由。

我国第一部宪法1954年宪法第37条规定：全国人民代表大会代表，非经全国人民代表大会许可，在全国人民代表大会闭会期间非经全国人民代表大会常务委员会许可，不受逮捕或者审判。其中监察法第53条规定：各级监察委员会应当接受各级人民代表大会及其常务委员会的监督。议会在西方国家政治生活中发挥着重要作用，各国的历史文化传统和现实政治架构稍有不同，对议会两院的职能设计和权力界定也有差异，但规范议员的履职行为，却是各国的共同准则。（2）社会捐助公益事业款物的管理。

例如我国人大之内，存在办公厅、秘书局等办事机构，这些机构的工作人员自然不在民意代表之列。在监察实践未及充分展开的情况下，监察实践中到底有哪些问题需要立法来调整并不可完全预期，于是监察立法呈现出的一项重要智慧便是立法宜粗不宜细，以免因过细的立法不符实际而束缚了自己的手脚。

（三）对各级人大代表、政协委员给予处分，应当向其所在的人大常委会或者政协常委会通报……。国家监察法第24条规定监察机关可以对涉嫌职务犯罪的被调查人以及可能隐藏被调查人或者犯罪证据的人的身体、物品、住处和其他地方进行搜查……。

这里需要讨论的是我国采取直接选举和间接选举相结合的选举制度，与我国政权组织的建制相适应，从基层人大到全国人大，最多的时候有五级人民代表大会体系，为什么宪法、法律关于人大代表人身自由的特殊并没有惠及乡镇人大代表，在理论上的主张和实践的考量大致是：其一，乡镇人大不设常设机构，如果同样规定人身自由限制的许可制度，会影响法政机关的运作效率和操作上的困难。新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。

摘要：国家监察体制改革是关乎全局的一项重大政治体制改革。《中华人民共和国全国人民代表大会代表法》（以下简称代表法）第32条将现行宪法第74条进一步具体化，它规定：全国人民代表大会代表、县级以上地方各级人大代表非经本级人民代表大会主席团许可，在人民大表大会闭会期间，非经本级人民代表大会常务委员会许可，不受逮捕或者刑事审判。在理解和适用该条规定时，需要探讨和研究的问题是：该条所规定的各级人大及其常委会对监察机关的监督措施是否逻辑上排除了《中华人民共和国各级人民代表大会常务委员会监督法》《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法》《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》等法律规定的其他监督措施？按照《中华人民共和国立法法》有关规定的适用原则，比如：第87条规定宪法具有最高的法律效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。国外代议机关则是遵循代议机关自治的原则，经由议会内部设立的纪律惩戒机构来处理议员的违纪违法问题。

另外，议员只有在履行议员职务时才能承担违纪责任，在部分西方国家（如英国），内阁首相和各部大臣仍然保留议员的资格，此时履职行为并非履行议员义务，而是作为行政机关负责人履行职务，自然不存在承担议员违纪责任一说。这里所依的法，是广义的法，包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等，还可能包括党法党规。

按照本条规定，是否属于公务员，必须符合三个条件：一是依法履行公职，即依法从事公务活动的人员，他不是为自己工作，也不是为某个私人的企业或者组织工作或者服务。当前有两种路径可供选择：其一，借鉴英国在议会内部成立专门纪律惩戒机构的模式。

在对人大代表涉嫌职务犯罪采取监察留置措施时，必须恪守宪法、组织法规定的对人大代表的特殊保护法律程序。该条所列举国家机关并不包括监察机关，监察法的制定采取了宜粗不宜细的立法智慧，笔者及其他学者一直主张应该赋予监察机关监察法规制定权，以期保证这部过于简约的法律的贯彻实施。

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